Объект преступления в составе незаконной банковской деятельности (статья 172 Уголовного кодекса Российской Федерации)

Автор: Коренная А.А.

Юридическая природа рассматриваемого преступления, размещенного законодателем в самом начале главы 22 УК РФ, заключается в нарушении порядка осуществления специального вида предпринимательской деятельности — банковской. Такое нарушение определено как осуществление банковской деятельности, отождествляемой в уголовном законе с банковскими операциями, без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно. Таким образом, понятия "банковская деятельность", "банковские операции" являются основополагающими для определения непосредственного объекта преступления и отграничения незаконной банковской деятельности как специального состава преступления от иных преступных посягательств, совершаемых в сфере предпринимательской деятельности, а также преступлений, так или иначе связанных с деятельностью банков и иных кредитных организаций.

В науке уголовного права сформировались два основных подхода к определению непосредственного объекта преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ. Обозначим их традиционно: широкий подход (расширительное толкование) и узкий (ограниченное толкование). По мнению сторонников расширительного подхода, под объектом преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, следует понимать общественные отношения, обеспечивающие функционирование всей денежно-кредитной, финансовой системы государства[1]. Подобное понимание объекта незаконной банковской деятельности скорее относится к общему групповому (условному) объекту целого ряда преступных посягательств: фальсификация финансовых документов учета и отчетности финансовой организации (ст. 172.1 УК РФ), организация деятельности по привлечению денежных средств и (или) иного имущества (ст. 172.2 УК РФ), незаконное получение кредита (ст. 176 УК РФ), изготовление, хранение, перевозка или сбыт поддельных денег или ценных бумаг (ст. 186 УК РФ), неправомерный оборот средств платежей (ст. 187 УК РФ), уклонение от исполнения обязанностей по репатриации денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации (ст. 193), совершение валютных операций по переводу денежных средств в иностранной валюте или валюте Российской Федерации на счета нерезидентов с использованием подложных документов (ст. 193.1 УК РФ), мошенничество в сфере кредитования (ст. 159.1 УК РФ), незаконные действия в отношении имущества, подвергнутого описи или аресту либо подлежащего конфискации (ст. 312 УК РФ). Столь широкий подход к определению признаков непосредственного объекта преступления не позволяет установить индивидуальные, сущностные характеристики незаконной банковской деятельности как самостоятельного преступления и может препятствовать верной квалификации содеянного.

Сторонники второго подхода (ограничительное толкование) предлагают под непосредственным объектом понимать общественные отношения, обеспечивающие интересы экономической деятельности в банковской деятельности[2], либо общественные отношения, направленные на выполнение принципа законности осуществления банковской деятельности, который подразумевает осуществление банковских операций[3].

Н.А. Лопашенко определяет объект преступления как принцип законности осуществления банковской деятельности[4].

Подобный подход представляется более логичным, так как позволяет индивидуализировать преступное посягательство в целях как правильной квалификации содеянного, так и повышения эффективности уголовного закона и исключения из него дублирующих запретов.

Термин "банковская деятельность" является общим для экономической и юридической наук. Банковская деятельность рассматривается в экономической теории как деятельность кредитной организации по оказанию банковских и иных не запрещенных законом финансовых услуг, связанных с привлечением и (или) размещением денежных средств, а также денежными расчетами[5]. Банковская деятельность по существу является финансовым посредничеством между вкладчиками и заемщиками, между контрагентами, выполняющими финансовые обязательства. Сущность банковской деятельности заключается в аккумулировании денежных средств, трансформации ресурсов, регулировании денежного оборота.

Статья 1 Закона от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"[6] (далее — Закон о банках), несмотря на тождественное наименование, не содержит определение понятия "банковская деятельность". Нет определения данного понятия и в иных законах и прочих нормативных источниках. Таким образом, само понятие "банковская деятельность" является теоретическим, что, безусловно, ставит под сомнение возможность его использования в уголовном законе для определения признаков преступного поведения.

В литературе под банковской деятельностью предложено понимать "предпринимательскую деятельность кредитных организаций, а также деятельность Банка России (его учреждений), направленную на систематическое осуществление банковских операций (либо обусловленную ими) на основании: для Банка России и его учреждений — Закона о Банке России; для кредитных организаций — специального разрешения (лицензии) Банка России, полученного после государственной регистрации кредитной организации в порядке, предусмотренном федеральным законодательством"[7].

Д.Г. Алексеева определяет банковскую деятельность как "упорядоченную совокупность систематически осуществляемых банками или небанковскими кредитными организациями как участниками единой банковской системы на основании лицензии (а для Банка России — Федерального закона "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)")[8] (далее — Закон о ЦБ) банковских операций и сделок, направленных на извлечение прибыли"[9].

Таким образом, мнения ученых расходятся в первую очередь в том, относить ли к банковской деятельность Центрального банка России. В соответствии со ст. 2 Закона о банках банковская система Российской Федерации включает в себя Банк России, кредитные организации, а также представительства иностранных банков. Порядок функционирования Центрального банка РФ определяется в специальном законе — Законе о ЦБ. Исходя правового статуса Банка России (ст. 1), целей деятельности (ст. 3), функций (ст. 4), порядка назначения высшего руководства Банка (ст. 4.1), Центральный банк России — это орган финансового регулирования и контроля с полномочиями разработки, выполнения и контроля за единой денежно-кредитной политикой государства ("регулятор"). Банк России сопровождает деятельность кредитной организации с момента образования, выполняя регистрационные функции до момента прекращения деятельности (ликвидация, банкротство, выплаты, следующие за ликвидацией кредитной организации, и т.д.), обеспечивая надлежащую, законную работу банков и иных кредитных организаций. Возникающие при этом отношения по своему содержанию являются административно-организационными. В этой связи деятельность Банка России не может быть отнесена к банковской деятельности в контексте уголовного закона.

Далее выделим характерные признаки банковской деятельности, позволяющие отграничить от иных видов деятельности на рынке финансовых услуг, в первую очередь от деятельности ломбардов и микрофинансовых организаций. К таковым признакам относятся:

1) признак субъекта осуществления деятельности. Осуществлять банковскую деятельность имеют право только специализированные кредитные организации — банки и в случаях, специально установленных законом в ограниченном режиме, — небанковские кредитные организации. Законом о банках установлены требования к лицу, желающему осуществлять банковскую деятельность. Эти требования относятся как к "содержанию" юридического лица, их можно именовать "требования финансовой устойчивости" (существенно повышенный минимальный размер уставного капитала, установление минимального размера собственных средств (резервов), ограничения при формировании уставного капитала привлеченных денежных средств и т.д.), так и к "форме" осуществления деятельности — "формально-юридические требования" (порядок использования фирменного наименования, расширенное содержание учредительных документов), к порядку формирования органов управления, усложненный порядок регистрации и т.д.);

2) лицензионный признак. Лицо, отвечающее требованиям "финансовой устойчивости", при условии полного соблюдения "формально-юридических требований" для осуществления банковской деятельности обязано получить разрешение Банка России — лицензию, являющуюся обязательной;

3) признак содержания выполняемой деятельности: банковская деятельность заключается в осуществлении банковских операций, определенных в специальном законе как исключительного вида деятельности. Данный признак условно можно именовать производным, так как право на осуществление банковских операций обусловлено соблюдением первых двух (формальных) признаков.

Таким образом, под банковской деятельностью следует понимать предпринимательскую деятельность, осуществляемую специализированными организациями, отвечающими признакам финансовой устойчивости и формально-юридическим признакам, указанными в специальном законе, на основании лицензии, заключающуюся в осуществлении банковских операций как исключительного вида деятельности. Ключевой признак банковской деятельности — ее исключительность. Исходя из этого основного признака выделим два вида банковской деятельности: 1) основная — совершение банковских операций, 2) вспомогательная — осуществление иных сделок, указанных в ст. 5 Закона о банках.

При установлении уголовной ответственности за незаконную банковскую деятельность законодатель существенно "сузил" понятие банковской деятельности, отожествив ее с банковскими операциями. В Законе о банках термин "банковские операции" раскрыт посредством перечисления исчерпывающего перечня конкретных видов деятельности.

Банковская операция имеет следующие отличительные признаки:

1) имеет смешанный характер:

а) публично-правовой проявляется в том, что исключительное право осуществления таких операций принадлежит кредитным организациям, порядок деятельности которых определяется с участием "регулятора";

б) частноправовой — осуществление отдельных банковских операций основано на договоре между банком и третьим лицом (например, договор банковского вклада);

2) является объектом банковских операций: денежные средства в валюте любого государства, ценные бумаги, драгоценные металлы, природные драгоценные камни;

3) не является сделкой в традиционном ее понимании. Содержание банковской операции шире, чем содержание гражданско-правовой сделки, и включает в себя, как указано выше, публично-правовые элементы. Подобной позиции придерживается высшая судебная инстанция, прямо указавшая на это в Определении от 31 августа 2007 г.[10];

4) признак субъекта — банковские операции имеет право осуществлять только специализированное юридическое лицо, имеющее лицензию.

Таким образом, признаки банковской деятельности и банковской операции схожи, но не тождественны. В рамках рассматриваемого состава преступления, как и в целом ряде других составов преступлений, предусмотренных в главе 22 УК РФ, законодатель применяет термины иных отраслей права в ином понимании, чем в первичной отрасли права. В настоящем случае — в более узком.

Раскрытие отличительных признаков состава незаконной банковской деятельности посредством обращения к функциональной составляющей такой деятельности является верным. Совершение неспецифических сделок (обычных гражданско-правовых сделок — ст. 5 Закона о банках, разрешенных для осуществления кредитными организациями) не может образовывать состава незаконной банковской деятельности, ибо такие сделки может совершать любой субъект, следовательно, отсутствует один из ключевых признаков банковской деятельности — признак субъекта.

Однако терминологически уголовный закон должен быть более четким и, конечно, терминологически соответствовать "родной" для того или иного термина отрасли права.

При определении объекта преступления мы исходим из того, что объект преступного посягательства — это некое материальное благо, правовое благо (право на осуществление определенной деятельности), правовой интерес. Преступное посягательство направлено на причинение вреда такому объекту, являющемуся элементом общественного отношения.

На основании вышеизложенного, исходя из вышеперечисленных признаков банковской деятельности и банковских операций, полагаем возможным предложить следующий подход к определению непосредственного объекта преступления, предусмотренного ст. 172 УК РФ, — это установленный законом порядок осуществления на территории Российской Федерации одного из видов предпринимательской деятельности — банковской, выражающийся в совершении банковских операций как исключительной деятельности, реализуемой специализированными субъектами на основании специального разрешения (лицензии).

В связи с тем что деятельность Банка России не входит в объем банковской деятельности для целей применения ст. 172 УК РФ, при этом Центральный банк РФ с обширным объемом полномочий входит в банковскую систему Российской Федерации и посредством реализации своих прав и исполнения обязанностей координирует работу банковской системы и реализует функцию государственного контроля, преступление имеет дополнительный объект. Дополнительным объектом незаконной банковской деятельности является установленный законом порядок осуществления банковского регулирования, контроля и надзора за осуществлением банковских операций со стороны Банка России.

Таким образом, незаконная банковская деятельность имеет сложный непосредственный объект, и в результате ее совершения причиняется вред и/или создается угроза причинения вреда не только в сфере частноправовых отношений по реализации конституционного принципа свободы осуществления экономической деятельности. Негативному воздействию в результате посягательства на сложный объект подвергаются и организационно-распорядительные отношения, складывающиеся в связи с реализацией Центральным банком РФ государственных функций.

Литература

1. Алексеева Д.Г. Банковское право: Учебник / Д.Г. Алексеева, С.В. Пыхтин, Е.Г. Хоменко. М.: Юристъ, 2003. 480 с.

2. Корчагин А.Г. Современные проблемы ответственности в банковской сфере России / А.Г. Корчагин, В.В. Сонин // Право и политика. 2010. N 2. С. 232 — 241.

3. Лопашенко Н.А. Преступления в сфере экономики: Авторский комментарий к уголовному закону (раздел VIII УК РФ) (постатейный) / Н.А. Лопашенко. М.: Волтерс Клувер, 2006. 720 с.

4. Ручкин Р.О. К вопросу о понятии банковской деятельности и необходимости его законодательного закрепления / Р.О. Ручкин // Банковское право. 2015. N 3. С. 58 — 62.

5. Тосунян Г.А. Банковское право Российской Федерации. Общая часть: Учебник / Г.А. Тосунян, А.Ю. Викулин, А.М. Экмалян; под общ. ред. Б.Н. Топорнина. М.: Юрист, 2003. 448 с.

6. Трунцевский Ю.В. Уголовно-правовая характеристика незаконной банковской деятельности / Ю.В. Трунцевский, Е.Ю. Максимова // Банковское право. 2010. N 2. С. 40 — 42.

7. Уголовное право. Часть Особенная / Под ред. Л.Д. Гаухмана и С.В. Максимова. М.: Эксмо, 2005. 703 с.

Рекомендуется Вам: