Регулирование криптовалюты и ICO в России и САР Макао

Авторы: Алексеенко А.П., Светличный А.И.

Развитие цифровых технологий привело к появлению новых инструментов, позволяющих совершать транзакции в виртуальной среде с минимальными затратами, — криптовалюты, а также привлекать денежные средства в инвестиционные проекты при помощи ICO (от англ. initial coin offering — первичное размещение монет) без посредничества фондовых бирж. Несмотря на внедрение этих нововведений в жизнь, отношения, связанные с их использованием, не урегулированы в России должным образом¹. Такая ситуация может привести к негативным последствиям, росту рисков незаконного финансирования, злоупотреблению правами инвесторов, отмыванию денег², сокрытию имущества при банкротстве³. Кроме того, судебная практика, как указывают исследователи, порождает острую необходимость формирования единой официальной позиции по данному вопросу⁴. Поэтому необходимо "разработать правовые новеллы, которые бы регулировали этот узкий, но весьма перспективный сегмент цифровой экономики"⁵.

Политика регулирования криптовалюты в России претерпевает изменения. Изначально она основывалась на запретительном подходе, что можно объяснить тем, что "особенность криптовалют заключается в том, что они создаются частными лицами посредством Интернета и компьютеров, минуя официальную финансово-банковскую сферу"⁶. Указанный подход, однако, не был оформлен в виде нормативного правового акта. Так, первая попытка регулировать криптовалюту в Российской Федерации была предпринята в 2014 г., когда Банк России опубликовал Информацию "Об использовании при совершении сделок "виртуальных валют", в частности, Биткойн"⁷. В сентябре 2017 г. Центральный банк продублировал свою Информацию 2014 г. в информационном сообщении "Об использовании частных "виртуальных валют" (криптовалют)"⁸, этот шаг Центробанка РФ создал препятствие легальной торговле виртуальными валютами. В 2018 г. отношение к криптовалюте начало меняться, был подготовлен законопроект "О цифровых финансовых активах", хотя впоследствии он был изменен и из него пропали положения о криптовалюте, удалось разработать нормы лишь об ICO. Не дает ясности и ст. 141.1 ГК РФ, вводящая понятие цифровых прав⁹. Так, исследователи отмечают, что "экономическая природа понятия "цифровой финансовый актив" противоречит его правовому определению и предполагаемому в проектах законов правовому режиму"¹⁰.

Таким образом, криптовалюта в Российской Федерации не регулируется. Попытки рассматривать ее как цифровой актив, который не является денежным, были безуспешными. Все это порождает необходимость обратиться к зарубежному опыту. Несмотря на в целом положительное отношение российского законодателя к криптовалюте и его попытки легализовать ее, вряд ли можно безусловно говорить о пользе такого шага, о чем свидетельствует, например, практика специального административного района (далее — САР) КНР Макао.

Согласно Закону о финансовой системе САР Макао 1993 г. финансовой деятельностью могут заниматься исключительно финансовые учреждения, кредитные организации и финансовые посредники¹¹. Сфера регулирования данного Закона не включает операции с криптовалютами. В то же время оказание услуг в отношении управления активами, а также обмен валюты или перевод денежных средств, которые связаны с криптовалютами, подпадают под сферу регулирования данного Закона. В связи с отсутствием прямого регулирования криптовалют Валютное управление Макао (AMCM)¹² вынуждено прибегать к различным мягким, т.е. необязывающим, формам информирования общественности и предотвращения рисков, связанных с использованием криптовалют. Так, 17 июня 2014 г. AMCM издало предупреждение об участии в операциях, связанных с биткойнами¹³, согласно которому биткойн определен как виртуальный актив, не являющийся ни законным платежным средством, ни финансовым инструментом, подпадающим под надзор AMCM. В предупреждении указывается на то, что операции с виртуальными активами, такими как биткойн, сопряжены со значительными рисками, включая, помимо прочего, риски, связанные с отмыванием денег и финансированием терроризма, в отношении которых все участники, включая широкую общественность, должны сохранять бдительность. Далее, 27 сентября 2017 г. АМСМ, следуя запрету властей КНР на предоставление финансовых услуг по использованию криптовалют, призвало все банковские и иные финансовые учреждения в Макао не участвовать и не предоставлять прямо или косвенно какие-либо финансовые услуги для операций с криптовалютами¹⁴. Наконец, 6 августа 2018 г. AMCM подтвердило свою ранее сформированную позицию¹⁵. АМСМ указало на то, что криптовалюты могут быть связаны с мошенничеством или могут быть использованы для незаконной деятельности. AMCM потребовало от всех банков и финансовых учреждений в САР Макао не участвовать и не предоставлять прямо или косвенно любые финансовые услуги, которые включают использование криптовалют или иных виртуальных активов в качестве средства оплаты. AMCM указало на то, что обмен валют, трансграничные переводы средств или виртуальные платформы для финансовой деятельности, которые создаются без надлежащего разрешения, являются нарушением Закона о финансовой системе.

Основными причинами текущей политики регулирования САР Макао в отношении криптовалюты являются предотвращение отмывания денег и других финансовых правонарушений, высокий риск операций с криптовалютами, а также следование курсу экономической политики центрального правительства КНР. Большинство туристов прибывают в Макао из материкового Китая, поэтому регулирование игорного бизнеса в Макао напрямую затрагивает соответствующую валютную политику КНР. С 1993 г. в Китае действует система валютного контроля, позволяющая ввозить или вывозить из страны ограниченное количество наличных денег — не более 20 000 юаней¹⁶. Кроме того, с банковской карты за пределами КНР можно снять не более 10 000 юаней в день или 100 000 юаней в год¹⁷. Чтобы преодолеть данные ограничения, многие ювелирные магазины и ломбарды в Макао применяют следующий способ "обналичивания": клиенты из материкового Китая используют карты UnionPay для покупки ценностей, а затем закладывают их в обмен на наличные деньги. Первоначально этот механизм использовался для преодоления валютных ограничений, однако со временем такое обналичивание стало использоваться и для отмывания незаконно полученных средств и достигло около 140 млрд юаней в год¹⁸.

В 2014 г. власти КНР значительно усилили борьбу с коррупцией, отмыванием денег, бегством капитала, включая и незаконное использование банковских карт за пределами материкового Китая. Данная антикоррупционная кампания в КНР, а также политика правительства Макао по борьбе с курением в публичных местах привели к значительным изменениям в игорной индустрии Макао, в том числе к значительному сокращению числа VIP-игроков¹⁹. Приспосабливаясь к новым реалиям, один из ювелирных магазинов в казино установил банкомат биткойнов. Так, турист из материкового Китая может приобрести биткойны, внести токены в свой электронный кошелек, а затем снять наличные деньги через банкомат биткойнов в Макао²⁰. Такое обналичивание через биткойн позволило клиентам снимать суммы, превышающие ограничения, применяемые к картам UnionPay.

В 2014 г. в Макао состоялась XVII ежегодная конференция Азиатско-Тихоокеанской группы по борьбе с отмыванием денег, в ходе которой материковый Китай и САР Макао обсудили вопросы сотрудничества в области борьбы с отмыванием денег²¹. Следуя политике материкового Китая по борьбе с отмыванием денег и другой незаконной деятельностью, AMCM выпустило уведомление о предостережении от участия в сделках с биткойнами²². Во-первых, уведомление подтвердило, что биткойн является одним из видов активов, но не является ни законным платежным средством, ни финансовым инструментом, подлежащим надзору AMCM. В то же время любым коммерческим организациям, за исключением уполномоченных финансовых учреждений, запрещается использовать в ходе своей деятельности слова, выражения или любые другие термины, имеющие или подразумевающие кредитные операции, включая термин "банкомат".

Чтобы обойти Закон о финансовой системе Макао и предупреждение AMCM, банкомат биткойнов в Макао был переименован в "Торговый киоск биткойнов" (Bitcoin Vending Kiosk). Из-за того что на аппарате не применялись такие функции, как аутентификация по отпечаткам пальцев, чтение идентификационных карт, подтверждение сообщений и фотографирование, пользователи могли снимать деньги анонимно, что увеличивало риски по отмыванию денег²³. В 2014 г. в САР Макао функционировали четыре таких автоматических киоска, которые обменивали биткойны²⁴. Поскольку предупреждения AMCM не имеют юридической силы, а никаких других мер регулирования или ограничения операций с биткойнами принято не было, клиенты из материкового Китая использовали данный способ для вывода денег из страны. Например, Народный суд высшей ступени провинции Хэйлунцзян указал, что преступники переводили деньги, полученные в результате мошенничества, на платформу операций с криптовалютой, покупали биткойны, а затем переводили криптовалюту на цифровые кошельки и продавали их в Макао²⁵. В 2017 г. Народный суд первой ступени в провинции Ляонин указал на то, что преступник использовал незаконно полученные средства для операций купли-продажи биткойнов в САР Макао²⁶. В решении Народного суда города Хуайань указывается, что подсудимый создал инвестиционную платформу, которая позволяла участникам в обмен на единократный членский взнос приобрести биткойны, которые обналичивались в САР Макао и использовались для участия в азартных играх²⁷. Эта схема позволила преступнику вывести значительные суммы за пределы материкового Китая, обналичить их в Макао и перевести на свое имя под видом выигрыша в казино.

Практика ICO не получила какого-либо существенного развития в САР Макао и не была в достаточной мере исследована финансовым регулятором. Тем не менее один из проектов ICO привлек внимание AMCM. В 2018 г. Macau Dragon Group выпустила виртуальную валюту "DragonCoin", использование которой позволяет игрокам переводить деньги непосредственно в казино в Макао. AMCM незамедлительно издало предупреждение, напомнив жителям Макао, что цифровые валюты являются виртуальными активами, которые не являются ни законным средством платежа, ни финансовым инструментом²⁸. AMCM обратило внимание общественности на то, что они могут быть связаны с мошенничеством или использоваться для преступной деятельности.

Таким образом, регулятор финансового рынка Макао скептически относится к криптовалюте, а негативные новости о мошенничестве, связанном с ней, делают финансовые власти Макао более осторожными в определении политики в отношении криптовалюты. Финансовые органы Макао обеспокоены использованием криптовалюты и ICO для отмывания денег, что создает тенденцию к их полному запрету. При разработке законодательства о криптовалютах в Российской Федерации следует учитывать данный опыт.

Литература

1. Белых В.С. Проблемы определения правового режима криптовалют / В.С. Белых, М.О. Болобонова // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2019. N 3. С. 23 — 28.

2. Быкова Е.Г. Проблемы квалификации криминальных банкротств с использованием криптовалюты / Е.Г. Быкова, А.А. Казаков // Уголовное право. 2018. N 6. С. 10 — 15.

3. Егорова М.А. Понятие и особенности правового регулирования криптовалют / М.А. Егорова, Л.Г. Ефимова // Предпринимательское право. 2019. N 3. С. 11 — 16.

4. Казаченок О.П. Криптовалюта как объект гражданских прав в правоприменительной деятельности / О.П. Казаченок // Вестник арбитражной практики. 2019. N 3. С. 10 — 17.

5. Кумуков М.Ш. Технология блокчейн: новые вызовы и возможности в системе мер по ПОД/ФТ (противодействие отмыванию денег и/или финансированию терроризма) / М.Ш. Кумуков // Ленинградский юридический журнал. 2018. N 2. С. 144 — 154.

6. Новоселова Л. "Токенизация" объектов гражданского права / Л. Новоселова // Хозяйство и право. 2017. N 12. С. 29 — 44.

7. Финансовое право в условиях развития цифровой экономики: Монография / К.Т. Анисина, Б.Г. Бадмаев, И.В. Бит-Шабо [и др.]; Под редакцией И.А. Цинделиани. Москва: Проспект, 2019. 320 с.

8. Цинделиани И.А. Правовая природа цифровых финансовых активов: частноправовой аспект / И.А. Цинделиани // Юрист. 2019. N 3. С. 34 — 41.

---

1 Новоселова Л. "Токенизация" объектов гражданского права // Хозяйство и право. 2017. N 12. С. 29 — 44.

2 Кумуков М.Ш. Технология блокчейн: новые вызовы и возможности в системе мер по ПОД/ФТ (противодействие отмыванию денег и/или финансированию терроризма) // Ленинградский юридический журнал. 2018. N 2. С. 144 — 154.

3 Быкова Е.Г., Казаков А.А. Проблемы квалификации криминальных банкротств с использованием криптовалюты // Уголовное право. 2018. N 6. С. 10 — 15.

4 Казаченок О.П. Криптовалюта как объект гражданских прав в правоприменительной деятельности // Вестник арбитражной практики. 2019. N 3. С. 10 — 17.

5 Цинделиани И.А. Правовая природа цифровых финансовых активов: частноправовой аспект // Юрист. 2019. N 3. С. 34 — 41.

6 Финансовое право в условиях развития цифровой экономики: Монография / К.Т. Анисина, Б.Г. Бадмаев, И.В. Бит-Шабо и др.; Под ред. И.А. Цинделиани. М.: Проспект, 2019. 320 с.

7 URL: http://www.consultantru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=LAW&n=158121&fld=134&dst=1000000001,0&rnd=0.5342412344079012#07182125478817506.

8 URL: https://www.cbr.ru/press/pr/?file=04092017_183512if2017-09-04T18_31_05.htm.

9 Егорова М.А., Ефимова Л.Г. Понятие и особенности правового регулирования криптовалют // Предпринимательское право. 2019. N 3. С. 11 — 16.

10 Белых В.С., Болобонова М.О. Проблемы определения правового режима криптовалют // Журнал предпринимательского и корпоративного права. 2019. N 3. С. 23 — 28.

11 Macau Financial System Act, Decree-Law no. 32/93/M, 5 July 1993, Article 2.

12 Autoridade Monetaria de Macau. URL: https://www.amcm.gov.mo/.

13 AMCM. Предостережение об участии в сделках с биткойнами (17 июня 2014 г.). URL: https://www.amcm.gov.mo/en/about-amcm/press-releases/gap/caution-against-engagement-in-bitcoin-transactions.

14 AMCM. Оповещение о рисках виртуальных активов и криптовалют (27 сентября 2017 г.). URL:

15 AMCM. AMCM подтверждает, что криптовалюты не являются законным тендером (6 августа 2018 г.). URL: https://www.amcm.gov.mo/files/press_releases/gap/2018/virtual_coin/20180806_amcm_reiterates_virtual_currencies_are_not_legal_tenders.pdf.

16 Государственная валютная администрация КНР. Уведомление об управлении валютными банковскими картами, 11 октября 2010 г. URL: http://www.safe.gov.cn/safe/2010/1011/5701.html.

17 Государственная валютная администрация КНР. Уведомление об управлении валютными банковскими картами, 11 октября 2010 г. URL: http://www.safe.gov.cn/safe/2010/1011/5701.html.

18 Атака UnionPay на модернизацию борьбы с незаконным выводом капитала: соглашение о сотрудничестве по борьбе с отмыванием денег между материковым Китаем и Макао (21 июля 2014 г.). URL: https://www.thepaper.cn/newsDetail_forward_1257247.

19 China UnionPay: жесткая борьба с отмыванием денег с использованием банковских карт и другие незаконные действия (13 марта 2014 г.). URL: http://news.hexun.com/2014-03-13/163015035.html.

20 Как конвертировать биткойны в наличные с помощью банкомата. Биткойн в Макао (15 мая 2019 г.). URL: http://www.120btc.com/baike/btc/2832.html.

21 Материковый Китай и Макао выразили намерение подписать Меморандум о коммуникации и сотрудничестве по борьбе с отмыванием денег (21 июля 2014 г.). URL: https://www.yicai.com/news/3996516.html.

22 AMCM. Предостережение об участии в сделках с биткойнами (17 июня 2014 г.). URL: https://www.amcm.gov.mo/en/about-amcm/press-releases/gap/caution-against-engagement-in-bitcoin-transactions.

23 "Более 4 000 биткойн-банкоматов в мире. Является ли Китай хорошим местом для бизнеса?" (26 февраля 2019 г.). URL: https://www.bitguai.com/block/news/35670.html.

24 Две стороны Биткойна, http://www.plataformamacau.com/macau/bitcoin-de-duas-faces/.

25 Beijing Lekuda Internet Technology Ltd, Co. v. Suihua Huachen Commerce and Trade Ltd, Co. and Peng Quanquan (29 июля 2016 г.). URL: http://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/18n07ANFZ0BXSK4/index.html?docId=ce26a59964e944ab96fdb04617d482b4.

26 Решение Уголовного суда первой ступени провинции Ляонин N 36 от 18 сентября 2017 г. URL: http://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=2188f65602374eda 92faa81c00e26f3c.

27 Решение Народного суда города Хуайань провинции Цзянсу N 33 от 25 апреля 2019 г. URL: http://wenshu.court.gov.cn/website/wenshu/181107ANFZ0BXSK4/index.html?docId=e626d32aa60c4af9b416aa5a00bd6e48.

28 AMCM подтверждает, что криптовалюты не являются законным тендером (6 августа 2018 г.). URL: https://www.amcm.gov.mo/files/press_releases/gap/2018/virtual_coin/20180806_amcm_reiterates_virtual_currencies_are_not_legal_tenders.pdf.

Рекомендуется Вам: